Соответствующее законодательство довольно быстро развивается, стараясь учитывать развитие компьютерной техники и телекоммуникаций, но, естественно, не поспевает в силу разумного консерватизма, предполагающего создание новых правовых механизмов при условии накопления некой "критической массы" правоотношений, требующих урегулирования.

В России аналогичное законодательство чаще всего называется "законодательством в сфере информатизации" и охватывает, по разным оценкам, от 70 до 500 нормативно-правовых актов (включая акты, которыми предусматривается создание отраслевых или специализированных автоматизированных систем). Рассмотреть все - достаточно сложная задача, поэтому в данном исследовании ограничимся уровнем законов.

Конституция РФ непосредственно не регулирует отношения в области производства и применения новых информационных технологий, но создает предпосылки для такого регулирования, закрепляя права граждан (свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом - ст. 29 ч.4; на охрану личной тайны - ст. 24 ч.1 и другие) и обязанности государства (по обеспечению возможности ознакомления гражданина с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы - ст. 24 ч. 2).

Гражданский кодекс РФ (далее ГК) в большой степени определяет систему правоотношений в рассматриваемой области. Прежде всего это касается части второй ГК РФ, поскольку рынок информационных услуг регулируется исключительно договорными отношениями. Часть первая ГК устанавливает правовые режимы информации - служебная и коммерческая тайна (ст. 139), а также личная и семейная тайна (ст. 150). В ст. 128 "Виды объектов гражданских прав" перечислены: "вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага". Причем в ст. 130 "Недвижимые и движимые вещи" перечислены все объекты, относимые к данному виду. Исчерпывающий перечень не включает информацию. Следовательно, информация как таковая не относится ГК ни к вещам, ни к интеллектуальной собственности. Если говорить не об информации, а об информационных продуктах (как некой конкретной форме существования информации), то они представляют собой весьма разнообразные и разнородные объекты. Для их правовой охраны могут применяться нормы вещного права (например, книга, архив, библиотека), нормы авторского права (например, базы данных, литературные произведения). Они также могут охраняться путем установления условий, при соблюдении которых гарантируется защита гражданско-правовыми способами (например, служебная и коммерческая тайны) и другими способами (например, Уголовным Кодексом по отношению к государственной тайне). Эти условия, включают, прежде всего, установление режима ограниченного доступа к конкретным видам информации. Необходимо уточнить, что информация как таковая представляет собой категорию идеального, она неосязаема, непотребляема (не амортизируется) и не может быть объектом правоотношений безотносительно к ее носителю, содержанию, идентифицирующим признакам. Информация как таковая не обладает свойствами, позволяющими закрепить на нее исключительное право. В то же время неправомерно отождествлять ее с носителем, хотя по истечении определенного времени ряд документов переходит в разряд архивных и охраняются соответствующим законодательством как "вещи". Поэтому введение "информации" в качестве объекта гражданских прав в ст. 128 ГК представляется нам неточным и не подтверждается другим статьями, за исключением статей 139 и 150 ГК, где упомянуты различные виды конфиденциальной информации (соответственно служебная и коммерческая тайна, личная и семейная тайна), правовой механизм защиты которой давно существует - это договора между работодателем и работником или между контрагентами. Только в таком смысле может рассматриваться включение информации в состав объектов гражданских прав.

Важно различать "информацию" как термин обыденной жизни и как правовую категорию, в которой она не всегда может выступать в силу указанных выше причин. Например, "утечка информации" означает несанкционированный доступ к конфиденциальной информации, "продажа информации" может осуществляться в форме оказания информационных услуг или передачи исключительных прав на использование базы данных, "собственником информации" на самом деле окажется владелец книги или личной библиотеки, "служебная или деловая информация" в виде приказов, договоров, уставов и т.д. есть не что иное как документы, находящиеся в документообороте вне отношений собственности. В государственно-правовых отношениях информация выступает в виде государственной тайны, имеющей определенные идентифицирующие признаки.

Законодательство России в области компьютерного права начало формироваться с конца 1991 года и включает 10 основных законов:

Закон "О средствах массовой информации" (27.12.91 г. N 2124-I)

В ст. 2 приведены определения основных терминов, в том числе "массовая информация", "средство массовой информации", "периодическое печатное издание", которые предусматривают иные сообщения и материалы, нежели печатные, аудио-, аудиовизуальные; иные формы периодического распространения массовой информации, нежели печатное издание, радио-, теле-, видеопрограмма, кинохроникальная программа; иное издание, нежели газета, журнал, альманах, бюллетень. Исходя из этих определений правомерно предположить, что средства массовой информации могут создаваться и распространяться с использованием новых информационных технологий.

Статья 24 "Иные средства массовой информации" предусматривает, что "правила, установленные настоящим Законом для периодических печатных изданий, применяются в отношении периодического распространения тиражом тысяча и более экземпляров текстов, созданных с помощью компьютеров и (или) хранящихся в их банках и базах данных, а равно в отношении иных средств массовой информации, продукция которых распространяется в виде печатных сообщений, материалов, изображений.

Правила, установленные настоящим Законом для радио- и телепрограмм, применяются в отношении периодического распространения массовой информации через системы телекса, видеотекста и иные телекоммуникационные сети, если законодательством Российской Федерации не установлено иное.

Патентный закон РФ (от 23.09.92 г. N 3517-I)

Этот закон регулирует имущественные, а также связанные с ними личные неимущественные отношения, возникающие в связи с созданием, правовой охраной и использованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов (т.е. объектов промышленной собственности). Он создает механизмы защиты отдельных элементов новых информационных технологий, в первую очередь, технических средств вычислительной техники и телекоммуникационного оборудования, как объектов промышленной собственности.

В ст. 4 не признаются патентоспособными изобретениями алгоритмы и программы для вычислительных машин, а также топологии интегральных микросхем. Однако в этой же статье устанавливается, что объектами изобретения могут являться устройство и способ. Это позволяет применять для охраны некоторых объектов механизмы патентного закона, в частности: широкий спектр прикладных задач, решаемых с помощью разработанного алгоритма, можно охранять как полезную модель, либо в рамках "способа... и устройства для его осуществления".

Закон "О правовой охране топологий интегральных микросхем" (от 23.09.92 г. N 3526-I),

Наряду с Патентным законом данный закон создает систему правового регулирования отношений, возникающих при создании, правовой охране и использовании топологий интегральных микросхем. Интегральная микросхема (ИМС) является основным электронным элементом компьютера.

Правовая охрана, предоставляемая настоящим Законом, на распространяется на идеи, способы, системы, технологию или закодированную информацию, которые могут быть воплощены в топологии. (Ст. 3 п. 4).

Ст. 4 устанавливает авторство на топологию: "Автором топологии признается физическое лицо, в результате творческой деятельности которого эта топология была создана."

Автору или иному правообладателю принадлежат имущественные права на топологию (ст. 5). Нарушением исключительного права на использование топологии признается совершение следующих действий без разрешения автора или иного правообладателя:

- копирование топологии в целом или ее части путем ее включения в ИМС или иным образом, за исключением копирования только той ее части, которая не является оригинальной;

- применение, ввоз, предложение к продаже, продажа и иное введение в хозяйственный оборот топологии или ИМС с этой топологией.

Имущественные права на топологию могут быть переданы полностью или частично другим физическим или юридическим лицам по договору (Ст. 6). Устанавливается срок действия исключительного права на использование топологии (ст. 10). Вводится порядок регистрации топологий ИМС (ст. 9) и механизм защиты прав на топологию (Ст. 11).

Закон "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" (от 23.09.92 г. N 3523-I)

Продолжается создание механизмов правовой охраны компонентов новых информационных технологий. Впервые предметом правового регулирования стали программы для ЭВМ и базы данных. Последние определены в ст.1 как "объективная форма представления и организации совокупности данных (например, статей, расчетов), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ".

Согласно ст. 2 , "программы для ЭВМ и базы данных относятся настоящим Законом к объектам авторского права. Программам для ЭВМ предоставляется правовая охрана как произведениям литературы, а базам данных - как сборникам."

Закон регулирует исключительные авторские права на программы для ЭВМ и базы данных (как личные, так и имущественные). Причем "авторское право на программу для ЭВМ или базу данных возникает в силу их создания", а для признания и осуществления авторского права на них "не требуется депонирования, регистрации или соблюдения иных формальностей" (Ст. 4).

Статья 11 однозначно определяет механизм передачи имущественных прав на программу для ЭВМ или базу данных - они могут быть переданы полностью или частично другим физическим или юридическим лицам по договору. Договор заключается в письменной форме и должен включать следующие существенные условия: объем и способы использования программы для ЭВМ или базы данных, порядок выплаты и размер вознаграждения, срок действия договора.

Основы законодательства об Архивном фонде РФ и архивах (от 7.07.93 г. N 5341-I),

Этот законодательный акт имеет косвенное отношение к компьютерному праву, тем не менее мы считаем необходимым обратить на него внимание, поскольку все документы органов исполнительной власти, государственных учреждений, организаций и предприятий (включая финансовую и административную документацию, результаты научно-исследовательских работ) находятся во временном хранении в создаваемых ими ведомственных архивах или других структурных подразделениях и передаются в Архивный фонд РФ в установленном законом порядке.

В законе дается определение основных понятий (архивный фонд, архивный документ, архив и др.), устанавливается состав Архивного фонда РФ (государственная и негосударственная части), передача и защита права собственности на архивы, порядок хранения, комплектования, учета и использования архивных документов.

Порядок использования архивных документов установлен в статье 20. Документы государственной части Архивного фонда Российской Федерации и справочники к ним предоставляются для использования всем юридическим и физическим лицам. Использование архива или архивного документа, находящегося в собственности общественных и религиозных объединений и организаций или в частной собственности, осуществляется только с согласия собственника.

Государственные архивы имеют право при выдаче пользователям для использования в коммерческих целях копий архивных документов и справочников к указанным документам устанавливать условия их использования (заключать лицензионные договоры). При этом порядок заключения лицензионных договоров устанавливается Правительством Российской Федерации.

Закон "Об авторском праве и смежных правах" (от 9.07.93 г. N 5351-I)

Данный закон наряду с Законом "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" составляет законодательство Российской Федерации об авторском праве и смежных правах, применяемое к программам для ЭВМ и базам данных.

Среди объектов охраны закон предусматривает (ст. 7) программы для ЭВМ, причем охрана распространяется на все виды программ (в том числе на операционные системы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код. В той же статье к объектам охраны (как производные, составные произведения) отнесены базы данных. Базы данных определяются в этом законе аналогично закону "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных".

Закон исключает из объектов авторского права "идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты" (ст. 6), а также "официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера); сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер" (ст.8).

Закон подчеркивает (ст. 6), что авторское право на произведение не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено. Передача права собственности на материальный объект или права владения материальным объектом сама по себе не влечет передачи каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте, за исключением случаев, продажи произведений изобразительного искусства.

В отношении программ для ЭВМ и баз данных рассматриваемый закон как более поздний вносит ряд уточнений:

- не допускается воспроизведение программ для ЭВМ в личных целях без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения (ст. 18);

- установлены правила свободного воспроизведения программ для ЭВМ и баз данных, декомпилирования программ для ЭВМ (ст. 25).

В ст. 15 дается исчерпывающий перечень личных неимущественных прав автора в отношении его произведения:
- право авторства;
- право на имя;
- право на обнародование;
- право на защиту репутации автора.

Личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование произведения, которые означают (ст. 16) право осуществлять или разрешать следующие действия:
- право на воспроизведение;
- право на распространение;
- право на импорт;
- право на публичный показ;
- право на передачу в эфир;
- право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю;
- право на перевод;
- право на переработку.

Передача имущественных прав осуществляется согласно ст. 30 только по авторскому договору (на основе авторского договора о передаче исключительных прав или на основе авторского договора о передаче неисключительных прав).

Размер и порядок исчисления авторского вознаграждения за каждый вид использования произведения устанавливаются в авторском договоре, а также в договорах, заключаемых организациями, управляющими имущественными правами авторов на коллективной основе с пользователями.

Закон вводит в ст. 48 понятие "контрафактного экземпляра произведения" (экземпляр, изготовление или распространение которого влечет за собой нарушение авторских и смежных прав) и устанавливает в ст. 47 и ст. 50 механизм ответственности за подобные действия. В частности, контрафактные экземпляры произведения подлежат конфискации по решению суда.

Закон "О государственной тайне" (от 21.07.93 г. N 5485-I)

Настоящий Закон регулирует отношения, возникающие в связи с отнесением сведений к государственной тайне, их рассекречиванием и защитой в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации. При этом, в качестве носителей сведений, составляющих государственную тайну, рассматриваются "материальные объекты, в том числе физические поля, в которых сведения, составляющие государственную тайну, находят свое отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов" (ст. 2). В соответствии с этим определением закон применяется и к сведениям, составляющим государственную тайну и хранимым в памяти ЭВМ.

В ст. 10 впервые в отечественном законодательстве было введено понятие "собственник информации" (предприятие, учреждение, организация и граждане). Однако это понятие в рамках закона не нашло своего применения. Информация, составляющая государственную тайну должна быть выведена за сферу рыночных отношений, поэтому нормы гражданского права к ней неприменимы. В отношении государственной тайны речь может идти не о ее цене, а об оценке "размеров ущерба, наступившего в результате несанкционированного распространения сведений, составляющих государственную тайну, а также ущерба, нанесенного собственнику информации в результате ее засекречивания" (Ст. 4 ч. 3).

Важно, что хотя в тексте закона используются как равнозначные два термина "информация" и "сведения", целью правового регулирования является все же защита "сведений, составляющих государственную тайну". Причем в ст. 12 определены реквизиты носителей сведений, составляющих государственную тайну (форма), а в ст. 7 установлены сведения, которые нельзя относить к государственной тайне.

Закон "Об обязательном экземпляре документов" (от 29.12.94 г. N 77-ФЗ)

Согласно ст. 5, в числе документов, входящих в состав обязательного бесплатного экземпляра и обязательного платного экземпляра, указаны "электронные издания, включающие программы для ЭВМ и базы данных или представляющие собой программы для ЭВМ и базы данных".

В ст. 13 устанавливается порядок доставки обязательного бесплатного экземпляра электронных изданий.

В связи с неточностью формулировок используемых терминов возникают проблемы как в понимании закона, так и в его применении. Термин "электронные издания" в соответствии с приведенным определением охватывает практически все виды автоматизированных информационных систем, то есть никак (ничем) не ограничивает круг бесплатно предоставляемых обязательных экземпляров, хотя термин "издание", введенный Законом "О средствах массовой информации", подразумевает издание средства массовой информации, то есть соответствие определенным требованиям в смысле регистрации, тиража и т.д. В Законе "Об авторском праве и смежных правах" термин "издание" употребляется только в смысле "периодического издания". В смысле указанных выше законов, применение по отношению к "программе для ЭВМ" термина "электронное издание" представляется некорректным.

Закон "О связи" (от 16.02.95 г. N 15-ФЗ)

Средства связи вместе со средствами вычислительной техники составляют техническую базу обеспечения процесса сбора, обработки, накопления и распространения информации (ст. 1).

Сети электросвязи представляют собой технологические системы, обеспечивающие один или несколько видов передач: телефонную, телеграфную, факсимильную передачу данных и других видов документальных сообщений, включая обмен информацией межу ЭВМ, телевизионное, звуковое и иные виды радио- и проводного вещания (ст. 2).

Таким образом, закон регулирует обширную область правоотношений, возникающих при передаче информации по каналам связи (при осуществлении удаленного доступа пользователей к базам данных, обмене электронными сообщениями и других ситуациях).

Закон "Об информации, информатизации и защите информации" (от 20.02.95 г. N 24-ФЗ).

Данный закон, называемый авторами "базовым", призван был положить начало формированию новой отрасли законодательства. Поэтому принципиальные решения, закрепленные в законе, требуют пристального рассмотрения.

В ст. 1 определена сфера регулирования правоотношений. Это отношения, возникающие при:
- формировании и использовании информационных ресурсов на основе создания, сбора, обработки, накопления, хранения, поиска, распространения и предоставления потребителю документированной информации;
- создании и использовании информационных технологий и средств их обеспечения;
- защите информации, прав субъектов, участвующих в информационных процессах и информатизации.

Среди объектов регулирование центральное место занимают (ст. 2):
- документированная информация (документ) - зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать;
- информационные ресурсы - отдельные документы и отдельные массивы документов, документы и массивы документов в информационных системах (библиотеках, архивах, фондах, банках данных, других информационных системах);
- средства обеспечения автоматизированных информационных систем и их технологий - программные, технические, лингвистические, правовые, организационные средства (программы для электронных вычислительных машин; средства вычислительной техники и связи; словари, тезаурусы и классификаторы; инструкции и методики; положения, уставы, должностные инструкции; схемы и их описания, другая эксплуатационная и сопроводительная документация), используемые или создаваемые при проектировании информационных систем и обеспечивающие их эксплуатацию.

Относительно этих объектов установлены:
- основы правового режима информационных ресурсов (ст. 4),
- состав государственных информационных ресурсов (ст. 7) и порядок их формирования (ст. 8),
- режимы доступа к информационным ресурсам (ст. 10) и порядок их использования (ст. 12, 13),
- порядок использования информации о гражданах (персональные данные) как части государственных информационных ресурсов (ст. 11, 14),
- порядок сертификации информационных систем, технологий, средств их обеспечения и лицензирования деятельности по формированию и использованию информационных ресурсов (ст. 19),
- принципы защиты информации и прав субъектов в области информатизации (ст. 20, 21, 22, 23 и 24).

Важнейшим элементом реализуемой в законе концепции является объявление информационных ресурсов объектом права собственности и включение их в состав имущества (ст. 6). Устанавливается право собственности на отдельные документы и отдельные массивы документов, документы и массивы документов в информационных системах (ст. 4), а также право собственности на информационные системы, технологии и средства их обеспечения (ст. 17). Собственник информационных ресурсов, информационных систем, технологий и средств их обеспечения определяется законом как субъект, в полном объеме реализующий полномочия владения, пользования, распоряжения указанными объектами (ст. 2). Это указывает на то, что закон распространяет на все указанные объекты нормы вещного права.

Таким образом, на уровне действующих законов России можно считать в достаточной степени урегулированными вопросы охраны исключительных прав и частично защиту информации (в рамках государственной тайны). Не получили достойного отражения в законодательстве две группы правоотношений: право граждан на доступ информации, защита информации (в том числе, коммерческая и служебная тайны, защита персональных данных). Эти вопросы должны стать предметом разрабатываемых законопроектов.

Значительный пласт "компьютерного права" составляют Указы Президента РФ, которые касаются, прежде всего, вопросов формирования государственной политики в сфере информатизации, (включая организационные механизмы), создания системы правовой информации и информационно-правового сотрудничества с государствами СНГ, обеспечения информацией органов государственной власти, мер по защите информации (в частности, шифрования).